第3問:海關判斷特許權使用費(fèi)是否應稅時,會(huì)收集和分析哪些資料和信息?
(1)協議類文件(jiàn):包括專利(技(jì)術(shù))轉讓或許可協議、商标許可協議、購銷協議等。
這類文件(jiàn)内容會(huì)呈現企業(yè)特許權使用費(fèi)的相(xiàng)關信息,比如是否存在特許權使用費(fèi)的約定及涉及權利的種類、貨物(wù)買賣與特許權使用費(fèi)支付之間是否存在關聯關系等。
(2)财務、稅務文件(jiàn):審計報(bào)告、财務報(bào)表、非貿項下(xià)對外付彙記錄、轉移定價資料等。
這類文件(jiàn)内容可以确定特許權使用費(fèi)是否存在以及相(xiàng)關協議的履行情況,并可以為(wèi)判斷特許權使用費(fèi)是否與進口貨物(wù)相(xiàng)關,相(xiàng)關的具體比例和數額提供客觀依據。
(3)技(jì)術(shù)類資料:專利或專有技(jì)術(shù)清單,技(jì)術(shù)的傳輸方式、載體(如設計圖紙(zhǐ),專利權利說明)、技(jì)術(shù)實現方式等。
這類文件(jiàn),将對判斷特許權使用費(fèi)與進口貨物(wù)是否相(xiàng)關提供實質性證據。
(4)報(bào)關文件(jiàn)(諸如報(bào)關單、補充申報(bào)文件(jiàn)及随附單證、查驗記錄)、庫存和生(shēng)産記錄、實物(wù)
這些文件(jiàn)将反映出進口貨物(wù)的種類、相(xiàng)關特性,并為(wèi)判斷進口貨物(wù)與特許權使用費(fèi)是否存在關系提供證據。
律師(shī)觀點:無論在價格磋商階段還(hái)是海關稽查階段,海關都不會(huì)盲目地對特許權使用費(fèi)征收稅款,而是對相(xiàng)關資料做出全面分析後才做出認定。在資料信息方面,企業(yè)比海關占有更多(duō)優勢,因此有條件(jiàn)充分利用這種優勢向海關陳述觀點、進行舉證。但如何恰當地使用資料支持企業(yè)自(zì)身的觀點确實是值得讨論的。在特許權使用費(fèi)是否應稅這個(gè)定性問題上(shàng),對協議條款本意的分析、描述特許權利的手段和取證都必須是十分謹慎的。如果涉及定量分析,則更需對技(jì)術(shù)、貨物(wù)、财務等信息做全面梳理。
第4問:海關在審查特許權使用費(fèi)時,還(hái)可能(néng)同時關注哪些審價要素?
案例1:E公司是境外某公司在中國(guó)的全資子公司,主要業(yè)務為(wèi)生(shēng)産、加工(gōng)、銷售汽車零配件(jiàn)。2012年(nián),海關在對E公司進行常規稽查時,發現E公司從(cóng)2010年(nián)開(kāi)始從(cóng)其境外母公司進口零件(jiàn)a。a零件(jiàn)進口後,E公司僅簡單附加螺絲後即直接銷售給其母公司指定的中國(guó)境内關聯公司F。同時,根據E公司與其母公司簽訂的《技(jì)術(shù)許可協議》,母公司将每年(nián)獲得E公司進口産品銷售額3%的“專利技(jì)術(shù)使用費(fèi)”,海關認為(wèi)應稅,故對E公司進行了補稅處理。
案例2:G公司主營某種機(jī)械設備的進口、生(shēng)産和國(guó)内銷售,是其境外母公司在中國(guó)設立的全資子公司。海關常規稽查中,發現該公司與其母公司簽有《商标、技(jì)術(shù)許可協議》,且G公司有實際支付許可費(fèi)用。G公司采購的整機(jī)和零件(jiàn)中,一(yī)部分來自(zì)其境外母公司,且附有母公司有專屬權的商标。根據《商标、技(jì)術(shù)許可協議》,可确定商标許可費(fèi)的支付構成母公司向G公司銷售貨物(wù)的條件(jiàn),海關認為(wèi)應稅,企業(yè)無異議;還(hái)有一(yī)部分零件(jiàn)由G公司從(cóng)無關聯第三方采購,G公司認為(wèi)與特許權使用費(fèi)無關。海關審核後認為(wèi),無關聯第三方的零件(jiàn)并非通(tōng)用件(jiàn),G公司向供應商提供了母公司授權使用的技(jì)術(shù)設計圖紙(zhǐ),構成了對無關聯第三方的協助,因此也應予以征稅。
案例分析:
上(shàng)述兩案,體現出與特許權使用費(fèi)關聯的幾項典型海關審價要素。主要包括:
(1)轉售收益
案例1中,E公司與母公司簽訂有《技(jì)術(shù)許可協議》,母公司據此可獲得E公司進口産品銷售額3%的“專利技(jì)術(shù)使用費(fèi)”。E公司在中國(guó)境内并沒有對進口的零件(jiàn)a進行任何的實質性加工(gōng)(如改變商品稅号),而是簡單加工(gōng)後直接出售給其母公司指定的關聯公司F。因此,雖然E公司向其母公司支付的款項名為(wèi)《技(jì)術(shù)許可協議》項下(xià)的專利技(jì)術(shù)使用費(fèi),但完全可以理解為(wèi)E公司向母公司轉移了一(yī)部分在中國(guó)境内銷售的收益。
根據《審價辦法》第十一(yī)條“以成交價格為(wèi)基礎審查确定進口貨物(wù)的完稅價格時,未包括在該貨物(wù)實付、應付價格中的下(xià)列費(fèi)用或者價值應當計入完稅價格:(四)賣方直接或者間接從(cóng)買方對該貨物(wù)進口後銷售、處置或者使用所得中獲得的收益。”因此海關可以據此對E公司的進口申報(bào)價格進行調整。
(2)特殊關系
在案例1中,E公司系其境外母公司在中國(guó)境内設立的全資子公司,兩者關系符合《審價辦法》第十六條有關特殊關系的定義。因此海關還(hái)可以以特殊關系可能(néng)影響成交價格真實性、準确性為(wèi)由向G公司提出質疑。在此情況下(xià),企業(yè)需自(zì)證特殊關系沒有影響成交價格,也是有一(yī)定難度的工(gōng)作。
(3)買方限制
案例1中,G公司的境外母公司指示G公司隻能(néng)将貨物(wù)銷售給F公司,因此海關也可以根據《審價辦法》,對母公司的這種限制是否影響成交價格進行審查。
(4)買方協助
在特許權使用費(fèi)的案件(jiàn)處理過程中,通(tōng)常都要經曆進口貨物(wù)來源分辨這一(yī)環節。從(cóng)無關第三方采購的通(tōng)用零件(jiàn),将比較容易從(cóng)“相(xiàng)關貨物(wù)”的範圍中剔除。然而,如果有證據證明買方曾以免費(fèi)或者以低(dī)于成本的方式向賣方供應“1.進口貨物(wù)包含的材料、部件(jiàn)、零件(jiàn)和類似貨物(wù);2.在生(shēng)産進口貨物(wù)過程中使用的工(gōng)具、模具和類似貨物(wù);3.在生(shēng)産進口貨物(wù)過程中消耗的材料;4.在境外進行的為(wèi)生(shēng)産進口貨物(wù)所需的工(gōng)程設計、技(jì)術(shù)研發、工(gōng)藝及制圖等相(xiàng)關服務。”(《審價辦法》第十一(yī)條)時,則進口貨物(wù)申報(bào)價格可能(néng)被海關認為(wèi)存在買方協助而對成交價格進行調整,尤其是上(shàng)述法律規定中的第4點,極易與特許權産生(shēng)瓜葛。如何辨别是否是買方協助,在本文不做深入讨論。
律師(shī)觀點:我們不能(néng)孤立的看(kàn)待海關的審價和稽查工(gōng)作,即使海關最初确實是因特許權使用費(fèi)問題而開(kāi)始對企業(yè)申報(bào)價格進行審查的,但是經過對相(xiàng)關交易資料的全面審核,海關有可能(néng)發現企業(yè)存在的多(duō)種價格問題,案例1、2的情況隻是其中的一(yī)部分可能(néng),企業(yè)還(hái)有可能(néng)被海關發現有漏報(bào)運保費(fèi)、保修費(fèi)、賣方傭金等等可能(néng)需要補稅的情況。因此,企業(yè)切不可以頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳的态度來應對海關對特許權使用費(fèi)進行的核查工(gōng)作。企業(yè)在牢固掌握法律規定的同時,應随時保持對各種價格問題的敏感度、以保證合規操作,并提前預防海關審價風險。
下(xià)期内容:
第5問:特許權使用費(fèi)應繳納進口稅時需要滿足什麽條件(jiàn)之一(yī):何謂與貨物(wù)相(xiàng)關?
第6問:特許權使用費(fèi)應繳納進口稅時需要滿足什麽條件(jiàn)之二:何謂銷售條件(jiàn)?